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律师认定手淫等服务属卖淫无法律依据应完善

2019-10-12 21:25:15来源:励志吧0次阅读

律师:认定手淫等服务属卖淫无法律依据 应完善立法

近日,一起涉及提供色情服务的刑事案件判决,引发舆论争议。2011年7月,南海警方查获一理发店里多名男子涉嫌卖淫嫖娼。据调查,该店雇请多名按摩女子为客人提供色情按摩。案件顺利通过拘留、调查、公诉、一审阶段,但一审判决后,该店主却提出上诉,认为起诉书指控的行为不构成犯罪。2012年初,检方最终确认“不应当追究被告人刑事”,被告人被无罪释放。

就此案,佛山市中院给出答复认为,该案中被告人及证人证言等证据涉案场所只提供“打飞机”、“洗飞机”、“波推”三种色情服务。根据刑法学理论,卖淫是指以营利为目的,与不特定的对方发生性交和实施类似性交的行为,不包括单纯为异性手淫和女性用乳房摩擦男性生殖器的行为。

该案中大家最关注的是

,提供手淫(俗称“打飞机”)、胸推等色情服务是否属于卖淫?当然,这也是司法机关在处理该类问题时,比较尴尬的地方。

公安执法应以法律为依据 按“批复”办事值得商榷

根据目前法律的规定,卖淫是指为获取物质报酬(金钱、礼物等),以交换的方式有代价地与不固定的对象发生的性行为。这个规定是比较严格的,这里的性行为,是指有直接的性器管的接触。因此,对于提供手淫(俗称“打飞机”)、胸推等色情服务的行为,不能认定为犯罪。

目前公安机关对这类行为的处理,主要依据是,公安部2001年作出的一个批复。该批复认为不特定的异性之间或者同性之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为,包括口淫、手淫、鸡奸等行为,都属于卖淫嫖娼行为。但这个批复从立法的角度来看,不具有法律效力,所以,公安机关依据这个批复执法,值得商傕。

法院对同类案件定性不一 影响司法公正

近年来

,对于提供手淫、胸推等色情服务,各地不同法院的认定和判决不一。有些法院认为构成犯罪,有的法院不认为是犯罪。如2004年福州福清法院审理的汤某等涉嫌按摩店手淫服务案,被告人行为构成容留卖淫罪。2010年上海市徐汇法院审理的徐某涉嫌发廊手淫服务案,亦认定容留卖淫罪

而2008年重庆市黔江法院审理的庞某涉嫌会所色情按摩案协助组织卖淫罪未获认定。2011年7月,佛山南海警方在一家理发店查获多名男子涉嫌嫖娼。该店雇请多名按摩女为客人提供按摩服务,约定如客人需要可提供“打飞机”等色情服务

。随后,警方以涉嫌组织卖淫对店老板李某及两名管理人员刑事拘留。李某等三人被一审法院以组织卖淫罪判处5年不等刑罚。一审判决后李某提出上诉,检方2012年以“不应当追究被告人刑事”为由撤诉,三被告人无罪释放。

对于这种判罚不一的现象,根据罪刑法定原则,法院判决无罪是应该的,也是合法的。反之

,对于该类行为判决有罪,法院则有违法之嫌,因为你的判决缺乏最基本的法律支持。而且这在很大程度也影响到了司法统一和公正。

对于提供手淫、胸推等色情服务的问题,目前确实比较严重,在很多城市的角落,甚至是大街上充斥着各色按摩房和会所,给社会带来很不好的风气。对这种藏污纳垢的地方是该好好整治一下了。

但在一个文明法治的地方

,任何事情的处理必须要有法律依据,特别是公安司法机关,要严格依照法律行事。国家有关立法机关,应根据当前社会的需要,对于这种提供手淫、胸推等色情服务的行为,从法律层面上给出明确说法,避免公安司法机关在执法中屡遭尴尬局面。

行政法规对卖淫嫖娼者的处罚规定

根据法条规定,对卖淫嫖娼者,处10日以上15日以下拘留,可以并处5000元以下罚款;对具有已满14周岁不满16周岁的人卖淫嫖娼、已满16周岁不满18周岁的人初次卖淫嫖娼、因生活所迫初次卖淫等属于“情节较轻”的,处5日以下拘留或者500元以下罚款;对卖淫嫖娼人员,除给予治安管理处罚外,可以依法予以收容教育。

对具有已满16周岁不满18周岁人员多次卖淫嫖娼、18周岁以上人员卖淫嫖娼2次以上等情形之一的,应当依法收容教育;因卖淫嫖娼被公安机关处理后又卖淫嫖娼的,实行劳动教养,并由公安机关处5000元以下罚款。对应当给予行政拘留处罚,但因具有怀孕或者哺乳自己不满1周岁婴儿,以及70周岁以上人员实施卖淫嫖娼等情形的,不执行行政拘留处罚。

刑法对有组织的提供性服务行为的惩罚规定

在现实社会中,组织卖淫尤其是组织处女卖淫能够获得巨额的不法收入,故某些不法分子铤而走险,不断犯罪。下面是刑法对部分性犯罪的定罪处罚规定:

组织卖淫罪——是指以招募、雇佣、引诱、容留等手段,纠集、控制多人从事卖淫的行为。刑法对组织他人卖淫行为,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;组织他人卖淫,情节严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。

组织淫秽表演罪——是指以招募、雇佣、强迫、引诱、容留等手段控制他人从事淫秽表演的行为。处3年以下有期徒刑、拘役或管制,并处罚金;情节严重的,处3年以上10年以下有期徒刑,并处罚金。单位犯本罪的,依“双罚制”原则处罚,即对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接人员,依照本条规定处罚。

引诱、容留、介绍卖淫罪——是指以金钱、物质或者其他利益为手段,诱使他人卖淫,或者为他人卖淫提供场所,或者为卖淫的人与嫖客牵线搭桥的行为。引诱、容留、介绍他人卖淫的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金。旅馆业、饮食服务业、文化娱乐业、出租汽车业等单位的人员,利用本单位的条件,组织、强迫、引诱、容留、介绍他人卖淫的,依照刑法第三百五十八条、第三百五十九条的规定定罪处罚。单位的主要负责人,犯前款罪的,从重处罚。

强迫卖淫罪——是指以暴力、胁迫或者其他手段,迫使他人卖淫的行为。犯本罪的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产:(一)组织他人卖淫,情节严重的;(二)强迫不满十四周岁的幼女卖淫的;(三)强迫多人卖淫或者多次强迫他人卖淫的;(四)强奸后迫使卖淫的;(五)造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果的。有前款所列情形之一,情节特别严重的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。协助组织他人卖淫的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。(马恺律师)

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